A arbitragem surge como uma solução para os problemas de morosidade do Judiciário atual, sendo de suma importância para os contratos de concessão, que pela natureza dos conflitos e diversidade de partes que envolvem, necessitam de soluções rápidas e específicas. No entanto, o Tribunal de Contas da União adota a orientação de vedar o uso de tal instituto pelo Estado, invocando falta de autorização legal e arbitrabilidade a certas matérias, escolhendo quais seriam arbitráveis ou não. É evidente que as decisões dessa Corte, e assim o é desde sua origem, possuem forte caráter político, deixando de lado a imparcialidade esperada e influenciando não só a atuação dos entes estatais, como as agências reguladoras, mas as concessões, instituto que se destina a atender os anseios sociais da devida prestação de serviços públicos. Pretende-se esclarecer que o Estado pode e deve usar da arbitragem nas concessões, bem como discutir o que seria arbitrável nas mesmas, trazendo à tona que as decisões da Corte são incorretas e anacrônicas, analisam escolhas estatais discricionárias, extrapolando flagrantemente seus limites de atuação definidos na Constituição Federal, e prejudicam o objeto primordial da atuação estatal, a coletividade. A análise de casos concretos será feita considerando as capacidades institucionais dos envolvidos, TCU e agência reguladora, assim como os efeitos sistêmicos de suas escolhas, visando definir os limites da função fiscalizatória exercida pelo primeiro e uma modelagem institucional melhor.

INTRODUÇÃO -- DA ARBITRAGEM -- Origem, Evolução Legal e Aceitação no Brasil -- O Posicionamento da Corte de Contas -- Arbitrabilidade Subjetiva e Objetiva -- Os Benefícios da Escolha Estatal pela Arbitragem e sua Desconsideração pelo TCU -- CONSIDERAÇÕES INSTITUCIONAIS E SISTÊMICAS SOBRE O “OLHAR DURO” DA CORTE DE CONTAS EM FACE DA ESCOLHA DAS AGÊNCIAS REGULADORAS PELA ARBITRAGEM -- O TCU E SUA FUNÇÃO CONSTITUCIONAL DE CONTROLE -- CONCLUSÃO